2021司法考试常考知识点汇总|考点一 法的概念：实证主义和非实证主义

Answer 1

考点一 法的概念：实证主义和非实证主义

(一)基本主张不同

实证主义在定义法的概念的时候，没有道德因素被包括在内，即法和道德是分离的，实证主义认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间，不存在概念上的必然联系，严格区分“法律实际上是什么”和“法律应当是什么”。

非实证主义的在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互联接的。

(二)概念包含内容不同

法律实证主义定义法的要素包括权威性制定与社会实效。其中以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义;以权威性制定为首要定义因素的法的概念，如分析主义法学，代表人物如奥斯丁、哈特、凯尔森。

非实证主义者定义法的要素：内容的正确性，社会实效性，权威性制定。以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素，以传统的自然法理论为代表;以三要素同时作为法的定义的要素的，超越自然法学与分析实证主义法学的第三条道路，如阿列克西。