关于“应当”的法律解释

Question

李律师：
您好！
请教一个问题。在《中华人民共和国政府采购法实施条例》中的“技术、服务等标准统一的货物和服务项目，应当采用最低评标价法”，这里的“应当”是指必须还是可以有所选择，而不采用最低评标价法？你们做出“必须”或有所选择（做其它选择）的依据是什么？谢谢！

Answer 1

应当，必须。“应当”与“必须”的含义没有实质区别。法律在表述义务性规范时，一般用“应当”，不用“必须”。

示例：仲裁庭对农村土地承包经营纠纷应当进行调解。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书；调解不成的，应当及时作出裁决。

“应当”是和“可以”是法律上相对应的一个词语；对于“应当”的理解就等同于“必须”，而“可以”可以理解为可为或可不为。换而言之，就是说“应当”就是强制性规范，“可以”就是选择性或者授权性规范。

扩展资料：

法律语言规范示例

和，以及，或者

“和”连接的并列句子成分，其前后成分无主次之分，互换位置后在语法意义上不会发生意思变化，但是在法律表述中应当根据句子成分的重要性、逻辑关系或者用语习惯排序。

示例1：一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。

示例2：较大的车站、机场、港口、高等院校和宾馆应当设置提供邮政普遍服务的邮政营业场所。

“以及”连接的并列句子成分，其前后成分有主次之分，前者为主，后者为次，前后位置不宜互换。

示例1：开庭应当公开，但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私以及当事人约定不公开的除外。

示例2：国务院和省、自治区、直辖市人民政府根据水环境保护的需要，可以规定在饮用水水源保护区内，采取禁止或者限制使用含磷洗涤剂、化肥、农药以及限制种植养殖等措施。

“或者”表示一种选择关系，一般只指其所连接的成分中的某一部分。

示例：任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律的规定转让。

参考资料：中国政府网-立法技术规范（一）

Answer 2

法律条文中的“应当”是和“可以”相对应的一个词语；对于“应当”的理解在一定程度上等同于“必须”，而“可以”可以理解为可为或可不为。简单说，就是说“应当”就是强制性规范，“可以”就是选择性或者授权性规范。
在《中华人民共和国政府采购法实施条例》中的“技术、服务等标准统一的货物和服务项目，应当采用最低评标价法” 应当采用最低评标价法”这里就是等同于必须

追问

有一种解释说应当属于弱义务性规范。那么在这个事件里是否可以有所选择呢？谢谢

追答

在这个条例中，规定的是优先级问题，一般情况下必须采用最低评标价法。特殊情况 就不好说了，这就是和必须的本质差距。强制力有所不同

追问

谢谢你的回答。还有一个问题就是：在政府采购法中有5个关于“必须”的表述，有68个关于“应当”的表述。政府采购法是采购法实施条例的上位法吗？实施条例应该服从于采购法的表述吗？

追答

部门，地方制定的条例原理不能与上位法相冲突，实施条例与采购法相冲突的有好几处http://m.hexun.com/news/2012-03-08/139085599.html