为套取挂靠项目利润虚开增值税专用发票但如实交税会构成犯罪吗?

Question

为套取挂靠项目利润虚开增值税专用发票但如实交税会构成犯罪吗?

Answer 1

18、为套取挂靠项目利润虚开增值税专用发票但如实交税会构成犯罪吗?
虚开增值税专用发票罪，属于比较严重的刑事犯罪，最高可以判处无期徒刑。被挂靠方对外开具增值税专用发票，是否属于虚开增值税专用发票，笔者认为需要以事实为依据，根据不同情况来处理，准确进行界定。挂靠分为实质挂靠和形式挂靠两种情况：“实质挂靠”主要指挂靠方以被挂靠方名义，向受票方纳税人销售货物、提供增值税应税劳务或者应税服务，被挂靠方作为纳税人向受票方开具增值税专用发票，并收取款项、取得索取销售款项的凭据；而“形式挂靠”主要指挂靠方以自己名义向受票方纳税人销售货物、提供增值税应税劳务或者应税服务，由挂靠方自行收取款项、取得索取销售款项的凭据。根据国家税务总局《关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第39号）的规定，纳税人对外开具增值税专用发票满足以下条件的，不属于对外虚开增值税专用发票：“一、纳税人向受票方纳税人销售了货物，或者提供了增值税应税劳务、应税服务；二、纳税人向受票方纳税人收取了所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务的款项，或者取得了索取销售款项的凭据；三、纳税人按规定向受票方纳税人开具的增值税专用发票相关内容，与所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务相符，且该增值税专用发票是纳税人合法取得、并以自己名义开具的。”因此，只有实质挂靠才符合国家税务总局公告2014年第39号的规定，形式挂靠则不属于。
虽然，《刑法》第二百零五条并未明确规定虚开增值税专用发票罪主观上需具有骗取国家税款的故意，但笔者认为，“以骗取国家税款为目的”应作为虚开增值税专用发票罪的主观要件，且最高人民法院在其公布的典型案例中明确了一个观点，即“不具有骗取国家税款的目的，未造成国家税款损失，其行为不构成虚开增值税专用发票罪”（张某强虚开增值税专用发票案）。“挂靠代开”行为与日常生活中的“虚开”不同，必须要从实质意义上对其进行解读，行为人的挂靠行为仅仅是为了解决其无法开具增值税专用发票的问题，其主观上并不具有骗取国家税款的目的，不应以虚开增值税专用罪论处。