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Answer 1

转载几个案例供参考：一、民工装修时受伤 雇主与酒店谁担责案情：某县长虹大酒店欲进行内部装修，与汤某签订了一纸合同。双方约定：由酒店提供材料，汤某必须按照酒店的要求进行装璜，酒店验收合格后按工作量支付装璜费。汤某接到该装璜工程后，又找来杨某等人进行装修，汤某每天付工资25元。2003年6月6日下午3时，杨某在切割硅酸盐板过程中，被异物击伤右眼，经法医鉴定为工伤七级伤残。现杨某诉至法院，要求汤某和长虹大酒店承担医疗费、精神抚慰金等损失4万余元。

　　分歧：对于本案，有两种不同的处理意见：

　　第一种意见认为，汤某、杨某和长虹大酒店的关系是雇佣关系，现杨某在履行职务时受到伤害，理应由雇主来承担责任，即由长虹大酒店来支付各项费用。

　　第二种意见认为，杨某和汤某之间存在着雇佣关系，而汤某和长虹大酒店之间的关系则为承揽关系，承揽人发生劳动事故，除非定作人对定作、指示、选任有过错，一般不承担责任，因此，杨某在装修过程中受到伤害，理应由雇主汤某来承担责任，长虹大酒店对此并无过错，所以并不需承担责任。

　　点评：两种意见所争议的焦点主要在于确认杨某、汤某、长虹大酒店三乾之间的关系是雇佣关系还是承揽关系。

　　我们知道，雇佣一般是指根据当事人的约定，一方于一定或不定的期限内为他方提供劳务，他方给付报酬的契约。而承揽则是约定一方为他方完成工作，他方在承揽方交付工作成果后支付报酬的合同。就这二种合同而言，雇主对雇员存在身份上的支配和从属关系，而承揽关注的是工作成果，当事人双方没有身份上的约束。这两种关系在实践中存在着难以区分的情况，这时应从以下方面进行区分：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方指挥工作场所、提供劳动工具或设备；限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬，还是一次性结算劳动报酬；4、是连续性提供劳务，还是一次性提供工作成果；5、当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，不是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。

　　就本案而言，汤某和大酒店之间并不存在控制、支配和从属关系，劳动工具由汤某自备，大酒店并不定期给予劳动报酬，而是在汤某交付整个工作成果后再一次性给付报酬。从以上来看，汤某和大酒店的关系可以认定为承揽关系，而汤某和杨某之间则不然。杨某在工作中必须服从汤某的控制和支配，汤某则每天给付25元的报酬，双方之间存在着身份上的从属关系，这显然属于比较典型的雇佣关系。依照今年5月1日施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身侵害，雇主应当承担赔偿责任。那么作为雇主的汤某对杨某在装修中受到的伤害毫无疑问应当承担赔偿责任。二、认清劳动合同的法律地位 [案情简介]

1995年1月，某食品公司以“田某患传染性疾病，不适宜在食品行业工作”为由，提出与职工田某解除劳动合同。田某对此不服，向市劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求公司继续履行劳动合同，并按照劳动合同规定享受医疗期待遇。

经查：某食品公司系一家中外合资企业，职工田某是该公司饼干车间的操作工。1993年10月被该公司招录为劳动合同制工人并签订了3年期限的劳动合同。1994年12月公司组织职工到医院进行体检，田某被查出患有乙型肝炎。公司认为，国家卫生部门明文规定，患有传染性疾病的人员，不能从事食品行业工作。田某患有肝炎，属于传染性疾病，因而决定与田某解除劳动合同。

仲裁委员会认为，职工田某在合同期内，其权利是受法律保护的。按照双方签订的劳动合同约定，“乙方患病或非因工负伤可根据工龄长短享受医疗期，本企业工龄不满3年的给予3个月的医疗期。”据此，公司应按照劳动合同规定履行义务，给予职工3个月的医疗期。在医疗期未满的情况下，公司解除劳动合同是错误的。

经调解，双方达成协议：（1）补发田某1995年1月份的病假工资；（2）给予田某3个月的医疗期，在医疗期内田某的医疗费按规定予以报销。

[案例评析]

此案反映出有些用人单位对劳动合同的性质缺乏应有的认识，从而导致其不能正确地履行劳动合同。《劳动法》第16条规定，“劳动合同是劳动者与用人单位确定劳动关系、明确双方的权利和义务的协议。”该企业在田某患病医疗期内提出与其解除劳动合同，至少错误有二：

一是企业以“田某患传染病，不适宜在食品行业工作”为由，与其解除劳动关系，属于违约行为。企业与田某经协商签订了劳动合同，标志着双方依法建立了劳动关系。这种劳动关系的维系是受法律保护的，它的变更、解除、终止要受《劳动法》和劳动合同的约束。即企业要与田某解除劳动合同必须符合《劳动法》规定的条件或劳动合同约定的条件。根据《劳动法》第26条规定：“劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事用人单位另行安排的工作的，”企业才可以与其解除劳动合同。企业在不具备法定的条件，也不具备劳动合同约定的条件下单方解除与田某的劳动关系是有悖于《劳动法》的。

二是在田某患病后，企业没有给予其医疗期，侵害了职工的合法权益。既然劳动合同是明确双方权利和义务的协议，那么劳动合同中规定的权利就应该享受，规定的义务就应该履行。企业与田某签订的劳动合同已明确规定“乙方因患病或非因工负伤后可以享受医疗期”，这一规定就是职工的权利。换言之，给予患病职工医疗期就是企业的义务，在田某患病后，企业没有给予其医疗期，在客观上造成了对田某利益的侵害。
综上所述，劳动合同是维系和调整劳动关系的依据。无论是变更还是终止、解除劳动关系，都必须依法、依合同来行事，切忌出现违背法律和合同的行为。三、女工因怀孕被除名是违法行为 [案情简介]

申诉人：张某，女，某影像有限公司职工

被诉人：某影像有限公司

申诉人于1994年7月到被诉人处任快相经营部内勤工作，双方于1995年12月30日签订自即日起至1997年12月30日止的《劳动合同书》和《员工岗位聘任协议书》，申诉人月工资为1300元。1998年1月双方曾因申诉人怀孕后企业能否终止劳动合同发生争议，市劳动争议仲裁委员会于1998年2月18日裁决：“被诉人与申诉人终止合同无效，合同自动延续至申诉人哺乳期满；在申诉人怀孕、产期、哺乳期内，申诉人享受各项法规赋予‘三期’妇女所享受的各项权力；支付申诉人98年1月份工资1300元”。被诉人不服此裁决起诉至第一中级人民法院，于98年6月19日撤诉。此后双方因岗位问题未达成一致，申诉人未上班。98年7月20日至11月19日申诉人休产假，之后被诉人安排申诉人负责办公区卫生与安全值班工作，申诉人因不同意被诉人变动其工作岗位而自98年11月20日起未上班。被诉人于99年3月1日对申诉人分别作出开除、声明开除作废和除名三个决定。申诉人先后于98年7月14日领取1998年2月至7月工资1228元、10月22日领取1998年8月至10月工资930元、11月19日领取1998年11月工资310元，共计3768元，申诉人未领取12月份工资134.95元，被诉人未支付申诉人99年1月至2月份工资。被诉人《劳动合同》第三十九条规定，《公司规章制度》、《劳动合同实施办法》、《职工工资、福利待遇规定》、《岗位聘任协议书》……均作为本合同的附件。《员工岗位聘任协议书》第六条“根据工作需要，在聘任期内甲方可以调整乙方的工作或变动乙方的聘任职务”。《规章制度》第六章第三条第4款“有下列情况之一者，给予辞退处分：（2）按照《企业职工奖惩条例》规定属于被辞退人员（连续旷工15天，全年累计旷工30天）”。被诉人未给申诉人报销生育费1666.18元、医药费1674.95元、子女50%药费374.83元。申诉人要求裁定开除、除名决定无效；被诉人支付98年2月至99年7月工资20932元，并支付25%的补偿金；报销生育费2034.78元、独生子女医药费374.83元；发给独生子女父母奖励费；办理终止劳动关系手续；仲裁费由被诉人承担。

[处理结果]

本案经调解无效后，裁决如下：

一、被诉人于本裁决书生效之日起10日内支付申诉人1998年2月至6月工资5500元、1998年12月至1999年7月生活费1710元，共计7210元； 二、被诉人于本裁决书生效之日起10日内报销申诉人生育费1666.18元、医药费1172.47元即（1674.95元×70%）、子女药费374.83元，共计3213.48元。 三、双方终止劳动合同。 四、申诉人的其他请求不予支持。 仲裁费400元，申诉人承担100元，被诉人承担300元。

[案例评析]

因被诉人不服市仲裁委于1998年2月18日做出的裁决而起诉至法院，致使申诉人1998年2月至6月未能上班，责任应由被诉人承担，故被诉人应按申诉人原工资数额支付其在此期间的工资。1998年11月19日申诉人休完产假后，被诉人安排其负责办公区卫生与安全值班工作，符合《员工岗位聘任协议书》第三条第6款规定，申诉人应予服从。被诉人因申诉人自98年11月20日起不上班对其作出开除、声明开除作废和除名三个决定，均不符合《规章制度》第六章第三条第4款所规定的惩处内容，对此仲裁委员会不予认可。被诉人应支付申诉人在此期间生活费。鉴于申诉人应于1999年7月20日哺乳期满，双方劳动合同应届时终止。因被诉人已支付申诉人1998年2月至11月份工资，根据当地劳动局等部门发布的《关于调整最低工资标准的通知》中的规定，被诉人应支付申诉人1998年12月至1999年7月工资，申诉人要求支付25%补偿金的请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动保险条例》第十六条和当地劳动局制订的《城镇职工和退休人员大病医疗费用社会统筹的规定》第十四条规定，被诉人应报销申诉人所付医药费，并根据《中华人民共和国劳动保险条例》第十三条规定，报销申诉人子女50%医药费。申诉人请求支付独生子女奖励费，不属于劳动争议处理范围，仲裁庭不予审理。

Answer 2

多子女达成的分别赡养父母协议是无效的
逯大妈来电称：我有两个儿子，在2000年的时候，老大薛儿子与老二李儿子就以后赡养我和老伴达成了一份协议，写我老伴由老大赡养，我由老二赡养，都养我们到去世，在此期间的所有花销以及丧葬费用均由他俩各自承担。2013年，我老伴去世，期间的所有花销也是老大出的。最近，老二不孝敬我，把我赶出家门，我找老大，老大说他按照之前的协议孝敬了他父亲，我就与他无关了。我想问有了之前的协议，我就只能向老二主张了吗?
王律师来电称：刘大妈说的这个事情主要还是涉及多个子女为赡养父母达成的赡养协议的效力问题。我国老年人权益保障法第20条赋予了赡养人就履行赡养义务进行约定的权利，但这种权利行使有两个限制条件：一是需要征得老年人的同意;二是不得违反法律规定和老年人的意愿。刘大妈两儿子在2000年签订的分别赡养协议，违反了法律规定，应当认定无效。本案中的分别赡养协议是老大与老二就将来赡养父母所做的安排，赡养义务是专属于赡养人对被赡养人的义务，该义务具有身份关系，不具有转让性。基于赡养协议产生的赡养义务之债属于赡养人的内部约定，不能约束被赡养人。分别赡养协议本质上免除了子女对另一父母的赡养义务，与法律规定的子女对父母均有赡养义务相违背，故应当认定为无效。刘大妈能要求老大和老二尽赡养义务，但鉴于老大对胡某已经尽到了赡养义务，故在对刘大妈履行赡养义务时，应当予以考虑酌减。

Answer 3

百度知道 提问
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肽nan了
LV.1 2017-04-27
多子女达成的分别赡养父母协议是无效的
逯大妈来电称：我有两个儿子，在2000年的时候，老大薛儿子与老二李儿子就以后赡养我和老伴达成了一份协议，写我老伴由老大赡养，我由老二赡养，都养我们到去世，在此期间的所有花销以及丧葬费用均由他俩各自承担。2013年，我老伴去世，期间的所有花销也是老大出的。最近，老二不孝敬我，把我赶出家门，我找老大，老大说他按照之前的协议孝敬了他父亲，我就与他无关了。我想问有了之前的协议，我就只能向老二主张了吗?
王律师来电称：刘大妈说的这个事情主要还是涉及多个子女为赡养父母达成的赡养协议的效力问题。我国老年人权益保障法第20条赋予了赡养人就履行赡养义务进行约定的权利，但这种权利行使有两个限制条件：一是需要征得老年人的同意;二是不得违反法律规定和老年人的意愿。刘大妈两儿子在2000年签订的分别赡养协议，违反了法律规定，应当认定无效。本案中的分别赡养协议是老大与老二就将来赡养父母所做的安排，赡养义务是专属于赡养人对被赡养人的义务，该义务具有身份关系，不具有转让性。基于赡养协议产生的赡养义务之债属于赡养人的内部约定，不能约束被赡养人。分别赡养协议本质上免除了子女对另一父母的赡养义务，与法律规定的子女对父母均有赡养义务相违背，故应当认定为无效。刘大妈能要求老大和老二尽赡养义务，但鉴于老大对胡某已经尽到了赡养义务，故在对刘大妈履行赡养义务时，应当予以考虑酌减。
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