自己发明的东西已经有人在几个月前申请专利了，怎么办？我还可以申请专利吗？我的功能是和他一样的，但是

Question

自己发明的东西已经有人在几个月前申请专利了，怎么办？我还可以申请专利吗？我的功能是和他一样的，但是比他多一个功能，外形，构造都不一样！

Answer 1

个人认为还可以申请，具体理由如下，仅供参考。

首先，请确定一下别人的在先申请是否已经由专利局公开了？一般情况下，发明专利申请是申请日（有优先权的指优先权日）起十八个月公开，您说的几个月可能专利局还没来得及公开，除非在先申请的申请人提出了提前公开请求。如果是实用新型专利申请，则可能公开并授权了。

如果在先申请没有被公开，则在先申请只能影响在后申请的新颖性，不能影响创造性，您在提出在后申请时，注意权利要求中要包括您发明独特的构造特点。

如果在先申请被公开了，您在提出在后申请时，注意权利要求中要包括您发明独特的构造特点，更要在说明书中突出强调您发明独有的功能。

另外，别人如何得到您的发明，如果有证据证明是您的发明，并且他人未经您同意而泄露其内容的，可以依据以下专利法第二十四条争辩有新颖性。此外，如果他人违法的证据充分，还可以打权属诉讼，把被剽窃的在先专利申请也要回来。但是证据要充分，很重要。

第二十四条 申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：
(一)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；
(二)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；
(三)他人未经申请人同意而泄露其内容的。